作者 桂齊恆
 

犯意──行為──法益侵害──構成要件處罰之法律

犯罪必有：(1)主觀之犯意；(2)基於犯意而後為行為；(3)由行為而發生法益侵害之結果；(4)且有規定處罰之法律，始能成立。

行為人之：(1)犯意；(2)行為；(3)法益侵害；(4)構成要件，如此四者均屬單一，則為單一之犯罪，固無問題。惟如此四者之一並非單一，則其究為一個犯罪或數個犯罪，不能不有所決定，以資適用。關於決定罪數之標準如何，學說不一，其主要者有四：

一、犯意說

認為有犯意始有犯罪行為，有行為始有法益侵害，犯意表現於外者乃成為犯罪，故犯罪之個數應以犯意之個數為準以決定之。此所謂之犯意，實包含「故意」與「過失」而言。

二、行為說

認為犯罪須出於人之行為，行為乃犯罪之本質，單純之內在犯意，不能成立犯罪，故犯罪個數之計算，應以行為之個數為準以決定之。然而行為之意義如何，有主張自然概念之行為說者；有主張法律概念之行為說者。

三、法益說

認為犯罪之所以成立而應加以處罰者，乃因其侵害法益，法益被侵害之事實乃犯罪之本質，故犯罪之個數應以被侵害法益之個數為準以決定之。至於法益個數之決定，因法益種類不同而異。公法益屬於國家、社會，其性質為專屬。私法益中之專屬法益如生命、身體、自由、名譽等，以法益所有者之個數為法益個數；非專屬法益如財產法益，以財產監督權之個數為法益之個數。

四、構成要件說

認為犯罪必須對構成要件予以實現，故犯罪個數應以法律所規定之犯罪構成要件為準以決定之。蓋犯罪之成立，以構成要件之實現為條件也。實現構成要件一次為一罪，實現二次為二罪。

犯罪行為究為單數或複數，固因學說之不同而有異，其在解釋上亦因法律規定之不同而有別。

刑法對於犯罪行為之評價，必須兼就主觀之犯意、客觀之行為及行為所造成之法益侵害結果，而作綜合判斷以決定之。

(本文內未予特別表示者，所引條文均屬《中華民國刑法》之條文)

第二節　實質上一罪

實質上一罪有下列五種：(1)法條競合；(2)結合犯；(3)集合犯；(4)接續犯；(5)繼續犯。

以一個犯意，為一個行為，侵害一個法益，而可資適用之法條亦為單一，則其為一個犯罪，固極為明顯。然在某些情況下，每有外觀雖涉及數罪而實為一罪者，不可不加以辨別。

壹、法條競合

一個犯罪行為，因法律規定之錯綜複雜，致有數個法條同時可以適用，裁判者在競合之法條中，僅適用其中一法條處斷該行為，即為已足，而排除其他法條之適用，謂之「法條競合」。

「法條競合」行為所侵害之法益為一個，乃單純一罪，所涉及者為法律適用問題；與「想像競合」之一行為侵害數個法益，觸犯數罪名，而從一重處斷者，為涉及罪數者不同。

法條競合之形態，學者分類極不一致，茲將學者之分類，及如何適用法律，分述如下：

1、特別關係：二個法條彼此之間如有特別法與普通法之關係時，應優先適用特別法者，稱為「特別關係」。惟此之所謂特別法，非僅指特別刑法而言，即在同一法律中，亦有特別關係存焉。前者如軍人犯強制性交罪應適用《陸海空軍刑法》§87Ⅰ，而非《刑法》§221Ⅰ；後者如殺直系血親尊親屬者應適用§272Ⅰ，而非§271Ⅰ。

2、補充關係：一個法條之規定僅用於補充其他法條時，則應於該基本法條不適用時始予以適用，稱為「補充關係」。補充法乃補充基本法之不足。同一行為同時觸犯基本法與補充法之罪名者，依「基本法優於補充法」之原則，應適用基本法之規定。必行為不合於基本法之規定時，始有適用補充法之餘地。例如：§328Ⅰ為基本法，§324Ⅰ為補充法。

3、擇一關係：一個犯罪行為而與數個法條規定之構成要件該當時，只能選擇其一而為適用，稱為「擇一關係」。此時應選擇與該犯罪行為最相當之法條適用之。例如：意圖自己不法之所有而擅自處分受寄存物，自處分言為侵占自己持有他人之物，成立侵占罪；自為他人處理事務圖利自己而違背任務而言，成立背信罪。因刑法上之背信罪為一般的違背任務之犯罪，而此之侵占乃特別背信行為，故應擇其最適當之侵占罪法條論處，而不成立背信罪。

4、吸收關係：一個法條之構成要件內容，如已超越其他法條所規定之構成要件內容時，適用前者即不再適用後者，稱為「吸收關係」。二以上之行為，而可認為其中一行為在本質上當然包括另一行為，或一行為足以吸收另一行為者，則僅論以一罪為已足，此之謂「吸收犯」。吸收關係則僅一個犯罪構成要件而有數個可以適用之法條，適用其一，當然除斥其他。惟通說及我國實務就吸收犯與吸收關係均不加區別。吸收關係有下述三種：

(1)實害行為吸收危險行為：如一行為而具有危險行為與實害行為之性質，則危險為實害所吸收，應依「實害法優於危險法」之原則，而以實害法論處。例如：以加害生命之事恐嚇他人，而後殺害之，則恐嚇行為為殺人行為所吸收，此時應依§271Ⅰ(實害法)論處，排除§305 Ⅰ(危險法)之適用。

(2)高度行為吸收低度行為：犯罪行為之發生，通常經過不同之階段，各階段均予處罰者，則前行之低度行為為後行之高度行為所吸收。應依高度行為之罪論處。例如：陰謀、預備、未遂、既遂；或收受賄賂之要求、期約、收受，均逐級吸收。行賄之行求、期約、交付亦同。又於偽造文書而後行使，則低度之偽造行為，為高度之行使行為所吸收。

(3)重行為吸收輕行為：依前述高度行為本應吸收低度行為，但依法律規定低度行為之處罰較高度行為重者，則重行為應吸收輕行為，而不能適用高度行為吸收低度行為之原則。例如：偽造有價證券之刑重於行使偽造有價證券之刑，如偽造證券後復持以行使，則行使行為被吸收於偽造行為之中。

又如某種犯罪行為之性質或結果，當然含有他罪之性質者吸收他罪。例如：行使偽造紙幣，則當然含有詐欺性質，詐欺行為為行使行為所吸收，不再論以詐欺罪。某種犯罪之性質為另一犯罪之當然結果或為其構成要件者，則為吸收。

貳、結合犯

「結合犯」係指違犯結合二個獨立構成要件而成立一罪之犯罪。

1、結合犯之形態。

2、結合犯之既遂與未遂。

3、結合犯是否生告訴乃論問題。

以上三者，須注意之。

參、集合犯

法律規定基於一個意思傾向，反覆數次而為同種犯罪構成要件行為之犯罪，稱為「集合犯」。

集合犯以法律有特別規定者為限。犯罪，無論為單數或複數，均可成立集合犯。集合犯之僅由單一意思而成者，在外形上固與通常之單純一罪無別，即由數意思而成者，仍為一罪。刑法上之規定以某罪為常業者均屬之。

常業挑唆包攬訴訟(§157Ⅱ)、常業妨害風化(§231Ⅱ)、常業賭博(§267)、常業詐使出國(§297Ⅱ)、常業竊盜(§322)、常業搶奪(§327)、常業強盜(§331)、常業詐欺(§340)、常業重利(§345)、常業贓物(§350)。惟上述法條均已刪除。

至於「營利罪」即基於營利意思之傾向反覆而為同種行為之犯罪；「習慣犯」即有實施同種犯罪行為之習慣者，依我國刑法之規定，則均非集合犯，故有§56之適用。惟上述法條現已刪除。

其他有集合犯之性質者，尚有：收集犯、散布犯、販賣犯等(註1)。

肆、接續犯

利用同一機會，在同一時間或場所，就同一犯罪構成事實，以接續之數行為，持續進行，而實現整個犯罪事實者，謂之「接續犯」。其重點在於行為之接續。接續犯係由行為人以單一之行為接續進行。在犯罪完畢前，其各個舉動，雖已與該罪之犯罪構成要件相符，但行為人主觀上各個舉動僅為其整個行為之一部分，自只成立一個犯罪。例如：行為人連發數槍射殺同一被害人是。

接續犯乃指行為人主觀上出於單一犯意，在時間與空間密接之情形下，接續侵害同一法益，實現同一構成要件，而成立之一罪。(註2)

伍、繼續犯

犯罪達於既遂狀態以後，其侵害法益之現象仍然繼續，即一個犯罪行為持續地侵害同一個法益之犯罪，謂之「繼續犯」。例如：私行拘禁罪、侵入住宅罪、和誘罪、略誘罪等均是。繼續犯乃係實質一罪。其重點在於侵害法益之狀態繼續，亦即繼續侵害同一法益之狀態。

繼續犯指行為人之意思，足以決定行為所造成違法情狀之久暫之犯罪(註3)。易言之，行為人之行為只要發生構成要件該當結果，犯罪即屬既遂。惟行為人如未放棄犯罪之實施者，則犯罪之違法狀態即持續進行，在此違法情狀之繼續中，有如犯罪行為之繼續進行。